La diferencia esencial
En la adquisición de participaciones sociales, lo que cambia de manos es la sociedad. El comprador pasa a ser socio o accionista. La sociedad sigue siendo la misma persona jurídica, con el mismo número de identificación, los mismos contratos, el mismo historial y las mismas responsabilidades, conocidas y desconocidas.
En el traspaso (trespasse), lo que cambia de manos es el establecimiento. La universalidad de bienes, derechos y relaciones organizados para el ejercicio de la actividad. La sociedad vendedora sigue existiendo y sigue siendo titular de lo que no se transmitió.
La formulación práctica es esta: quien compra participaciones compra el pasado. Quien compra el establecimiento compra la actividad.
Lo que esto significa para quien vende
En la venta de participaciones, el vendedor sale de la sociedad. Deja de ser socio. Deja de responder por la sociedad, con la salvedad importante de las garantías contractuales que asuma frente al comprador. Esas garantías son el centro de la negociación, porque a través de ellas el comprador busca protegerse del pasado que está adquiriendo.
El producto de la venta lo recibe el socio, y el tratamiento fiscal aplicable es el de las plusvalías mobiliarias (mais-valias mobiliárias).
En el traspaso, el vendedor mantiene la sociedad. Recibe el precio en la esfera de la sociedad, no en la esfera personal. Se queda con una sociedad sin actividad, con el producto de la venta, y con todas las responsabilidades que no se transmitieron. Si pretende hacer llegar ese valor a la esfera personal, hay un paso adicional que planificar.
La razón por la que el comprador casi siempre prefiere el traspaso
Porque no hereda el pasado.
En la adquisición de participaciones, el comprador adquiere una sociedad con un historial fiscal, de cotizaciones, laboral y contractual que puede contener responsabilidades que la diligencia no reveló. La diligencia reduce ese riesgo. No lo elimina.
En el traspaso, el comprador adquiere elementos identificados. Lo que no se identificó, por regla general, se queda.
Hay excepciones relevantes, y es necesario conocerlas. Las posiciones contractuales en los contratos de trabajo se transmiten con el establecimiento, y existen regímenes de responsabilidad solidaria en materia laboral y tributaria que atraviesan la operación. Un traspaso no es una hoja en blanco.
La razón por la que el vendedor casi siempre prefiere la venta de participaciones
Porque sale limpio, y porque el producto llega a la esfera personal en un solo paso.
Esta asimetría es el verdadero objeto de la negociación en casi todas las operaciones de esta naturaleza. No es el precio. Es quién se queda con el riesgo de lo desconocido.
Cuando la negociación encalla, encalla casi siempre aquí, y encalla porque la estructura se discutió después de haber acordado el precio.
Dónde se resuelve la discusión
En la práctica, se resuelve en uno de tres lugares.
En el precio. La estructura menos favorable al vendedor se compensa con precio. Es la solución más simple y la más frecuente.
En las garantías. En la venta de participaciones, el vendedor presta declaraciones y garantías sobre el estado de la sociedad, con límites de importe y de plazo. Una parte del precio puede quedar retenida durante un periodo determinado.
En el perímetro. En el traspaso, se define con precisión lo que entra y lo que se queda. Contratos, licencias, existencias, equipamiento, marca, cartera de clientes, trabajadores. Cada elemento es una decisión, y cada elemento no decidido es un litigio aplazado.
Lo que conviene preparar antes de la primera conversación
Con independencia de la vía, cinco cosas acortan el proceso de forma sustancial.
Cuentas de los tres últimos ejercicios, con la explicación de las partidas que no son autoexplicativas.
Situación fiscal y de cotizaciones sociales regularizada, o identificada y cuantificada. Un pasivo conocido y asumido se negocia. Un pasivo descubierto por el comprador en la diligencia cuesta mucho más de lo que vale, porque destruye la confianza en todo lo demás.
Contratos relevantes, con atención a las cláusulas que exigen consentimiento en caso de cambio de control. Son la causa más común de retraso.
Situación laboral, incluidas antigüedades, contratos temporales y responsabilidades acumuladas.
Una respuesta a la pregunta sobre la dependencia. Cuánto del negocio depende de la presencia del vendedor, y lo que ocurre en los doce meses siguientes a su salida. Esta es la pregunta que determina el precio en negocios de dimensión pequeña y mediana, y casi nunca está preparada.
El calendario
Una operación de esta naturaleza, con documentación preparada y vendedor decidido, tarda normalmente entre tres y seis meses desde la primera conversación hasta la escritura.
Sin documentación preparada, tarda más. Con un vendedor que aún no ha decidido si quiere vender, no tarda: se detiene.
Este texto describe el marco general aplicable en Portugal en la fecha de publicación y no constituye asesoramiento jurídico ni fiscal.